Перевести страницу

Юридическое сопровождение бизнеса по РФ:

правовое обслуживание, защита бизнеса при проверках,

арбитражные споры, банкротство граждан и бизнеса

О компании

Создаем безопасную почву для работы и роста Вашего дела. Защищаем бизнес в спорных ситуациях. Ведем комплексное юридическое обслуживание предприятий различного масштаба: от ИП до холдингов. Помогаем гражданам и предпринимателям пройти процедуру банкротства и начать жизнь с чистого листа.

Основные направления практики

Договорная практика

Разработка договоров для "горящих" сделок различного уровня, анализ договоров на безопасность. Разработано более 1000 договоров для бизнеса.

Защита при проверках

Полное сопровождение бизнеса до, во время и после проверок налоговых органов и иных государственных структур, обжалование актов о привлечении к ответственности

Арбитражные споры

Защита предпринимателей по спорам гражданско-правового, договорного, корпоративного характера, оспаривание актов государственных органов. Взыскание долгов.


Юридическое сопровождение

стартапов

От подбора оптимального режима налогообложения, подходящих ОКВЭД и регистрации бизнеса до поного формирования всей правовой базы, включая договоры с партнерами, клиентами, сотрудниками, инвесторами и прочие инструменты безопасности стартапа.

Ликвидация бизнеса,

Банкротство граждан и бизнеса


Полное сопровождение ликвидации и процедуры банкротства как физических, так и юридических лиц. Консультации по банкротству проводятся совместно с арбитражным управляющим.


Защита бывших директоров

компаний от

субсидиарной ответственности

В 2016 году помогли бывшим руководителям компаний избежать субсидиарной ответственности  по долгам компаний на общую сумму более 100 миллионов рублей (практика в г.Липецк, г.Москва)


Соколов Дмитрий Викторович - основатель и директор компании.


Опыт: более 15 лет защиты бизнеса и граждан.


Кандидат юридических наук.


Особая компетенция: налоговое право и налоговые споры.


Задайте свой вопрос или опишите ситуацию, мы начнем ее решать уже сегодня!

Новости

10 из 11Подписаться на RSS

Если к Вам пришли с проверкой... Как не потерять свой бизнес?

Об этом поговорили на авторском семинаре Дмитрия Соколова, руководителя группы юридических компаний "Соколов и Партнеры".
Более 50 предпринимателей из Закрытого клуба предпринимателей Липецкой области узнали, как защитить свой бизнес при проверках и получили в подарок брошюры-инструкции от группы компаний "Соколов и партнеры".

Достижения наших юристов за декабрь 2016 г.

В декабре 2016г. в нашем коллективе появилась новая традиция: теперь еженедельно наши юристы делятся друг с другом своими достижениями на "оперативке", выделяют самые главные победы в текущей деятельности, обсуждают прошедшие мероприятия и планы на будущее.
Мы приоткрываем завесу тайны. Смотрите, как мы помогли бизнесу и гражданам за декабрь 2016 года (Вашему вниманию представлена выборкасамых главных достижений  юристов и событий в жизни нашей компании).

22 декабря 2016 г. Юридическая компания "Соколов и партнеры" в лице старшего юриста Артема Шелудько приняла участие в семинаре на тему «Деятельность третейских судов в свете нового Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в РФ»

22 декабря 2016 г. Юридическая компания "Соколов и партнеры" в лице старшего юриста Артема Шелудько приняла участие в семинаре на тему «Деятельность третейских судов в свете нового Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в РФ»

фото  с сайта http://tpprf.ru/ru/news/regional/169830/

В Липецке памятник хотят поставить.. ДОЛЖНИКУ!

"Памятник должнику" в виде босого человека, с сумой, "идущего" от здания сберегательного банка к Арбитражному суду Липецкой области планируют установить на Площади Петра Великого в г.Липецк.

С такой инициативой выступил директор Юридической компании "Соколов и партнеры" - Дмитрий Соколов.

Об оспаривании сделок в рамках процедуры банкротства - новая статья старшего юриста ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры" - Артема Шелудько

Оспаривание сделок в рамках банкротного дела. Разбираемся с этим сложным правовым механизмом и практикой его применения.

Мы собрали самые интересные кейсы по банкротству физических лиц из нашей практики за 2015-2016 год

Прошел год с момента вступления в законную силу поправок в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (касающихся банкротства физических лиц).


За этот год наши юристы помогли должникам списать более 15 миллионов рублей через процедуру банкротства.
Сформировались и свои "фишки" по применению новых положений ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": в 100% случаев - нашим клиентам мы помогли миновать стадию "заморозки" долга - реструктуризацию, и перейти к полному списанию долгов через реализацию имущества.


Самые интересные кейсы из нашей практики за 2015-2016 год мы собрали здесь:

Юридическая компания "Соколов и партнеры" поддержала негодование Президента РФ относительно компетентности одного из липецких судей

"На данный момент мы не видим обсуждаемый в прессе судебный акт. Но если цитата Владимира Владимировича верна и суд пришел к выводу, что можно совершить преступление путем написания заявления в прокуратуру, то это вопиющий факт беззакония", - комментирует ситуацию директор ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры", ООО "Юридическая областная служба" Дмитрий Соколов, - "О каком гражданском обществе и правовом государстве может идти речь, если обращение в прокуратуру за защитой нарушенных прав судья квалифицирует как преступление?!"

Дмитрий Соколов выиграл очередной спор с налоговой.

В этот раз юрист , к.ю.н., директор компаний ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры", ООО "Юридическая областная служба", Дмитрий Соколов защитил налогоплательщика (юр.лицо) и добился признания незаконными решений  МИФНС №6 по Липецкой области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и об отказе в возмещении суммы НДС.

Сегодня состоялся семинар для бизнеса в центре "Мои документы" от ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры".

Если к Вам пришли с проверкой... Как не потерять свой бизнес?

Об этом рассказал Дмитрий Соколов, руководитель Юридической компании "Соколов и партнеры", совместно с Андреем Корчагиным в МФЦ для бизнеса - центре "Мои документы".
Поговорили о том, как вести себя при проверках,
как защитить свой бизнес от незаконных проверок,
как фиксировать нарушения проверяющих и когда нам это выгодно!
Нашу книгу "Если к Вам пришли с проверкой..." Вы можете скачать в разделе "Полезная информация"

Задайте свой вопрос или опишите ситуацию

Оставьте заявку прямо сейчас, мы свяжемся с Вами  в течение часа!

Статьи

10 из 13 Подписаться на RSS

О добровольной ликвидации бизнеса (или как капитану не утонуть с кораблем – оценка рисков ликвидатора)



Автор: Шелудько Артем Сергеевич

старший юрист

Группа юридических компаний "Соколов и Партнеры"


«Мы ответственны не только за то, что делаем, но и за то, что не делаем...»

Мольер

Экономические бури, в которых отечественные предприниматели вынуждены, не щадя себя, сражаться с враждебной им стихией еще не вполне цивилизованного российского рынка;

  • ситуация острой и не всегда добросовестной конкуренции в ряде отраслей российской экономики;
  • а так же порой чрезмерные «аппетиты» чиновничьего аппарата средней руки – все это, а так же еще целый ряд специфических (если не сказать "деликатных") факторов, характерных для экономического оборота в нашей стране ежегодно приводят к тому, что многие представители предпринимательства лицом к лицу сталкиваются с необходимостью обратиться к вопросу «Ликвидации бизнеса».


Добровольная ликвидация юридических лиц - полная ликвидация с исключением предприятия из ЕГРЮЛ, аннулированием учредительных документов и (в ряде случаев) скрупулезной проверкой со стороны государственных органов. Предприятие исключается из государственного реестра юридических лиц, реестров ИФНС и внебюджетных фондов без правопреемства. Такая процедура включает аннулирование всех учредительных документов, закрытие счетов, уничтожение печати, подшивку документов и сдачу их в государственные архивы на постоянное хранение.


Разберемся, для начала, в нормативной базе, позволяющей приоткрыть завесу тайны, неизменно сопутствующую процедуре Ликвидации.


Первым нормативным документом, с которым следует ознакомиться, является Гражданский кодекс Российской Федерации, а именно статьи 61-64. Так, вышеназванным положением Гражданского кодекса законодатель закрепил понятие Ликвидации и задал направление для формирования целого пласта законов и подзаконных актов, направленных на обеспечение законности и установление регламента в ходе процедуры Ликвидации. Вышеназванной нормой установлено следующее: Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. Юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.


Юридическое лицо ликвидируется по решению суда:

- по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;


- по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;


- по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;


- по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;


- по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;


С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.


Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным документом, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим (пункт 5 статьи 62 ГК РФ) за счет имущества юридического лица. При недостаточности у юридического лица средств на расходы, необходимые для его ликвидации, эти расходы возлагаются на учредителей (участников) юридического лица солидарно (пункт 2 статьи 62 ГК РФ).


Юридические лица, за исключением предусмотренных статьей 65 настоящего Кодекса юридических лиц, по решению суда могут быть признаны несостоятельными (банкротами) и ликвидированы в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством о несостоятельности (банкротстве).


Говоря о нормативной базе, регламентирующей процедуру Ликвидации юридического лица, необходимо особое внимание, на ряду с Гражданским Кодексом, уделить следующим законодательным актам: Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», и конечно же, среди прочих, нельзя не отметить Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» - задающий темп всей «похоронной процессии», с которой можно смело сравнить Ликвидацию любого бизнеса.


Процедуру Ликвидации бизнеса принято условно разделять на следующие этапы:


1. принятие решения о ликвидации, назначение ликвидационной комиссии;

2. сообщение сведений о принятом решении в регистрирующий орган для внесения их в Единый государственный реестр юридических лиц;

3. публикация сообщения о ликвидации, порядке и сроке заявления требований кредиторами;

4. составление промежуточного ликвидационного баланса;

5. осуществление расчетов с кредиторами;

6. распределение оставшегося имущества общества между его участниками;

7. составление ликвидационного баланса;

8. государственная регистрация ликвидации общества.


По своей сути, вышеуказанный алгоритм действий не является сложным, и теоретически, проведение процедуры ликвидации организации не должно вызывать затруднений и (или) опасений у лиц, уполномоченных законом на проведение этой процедуры – речь пойдет, конечно же, о «Ликвидаторах» и «Главах Ликвидационных комиссий».


Отметим тот факт, что законодатель четко не ограничил круг лиц, которые могли бы выступать пресловутыми «ликвидаторами», по этой причине сейчас можно выделить несколько классических для отечественного оборота вариантов: Ликвидатор-участник; Ликвидатор-орган, принявший решение о ликвидации; Ликвидатор-наемник (третье лицо привлеченное специально для проведения процедур в рамках ликвидации); и специфический случай - когда в рамках банкротства компании ликвидатором становится арбитражный управляющий.


Отдельно необходимо уделить внимание обязательствам, которые законом возложены на Ликвидаторов, а именно:


  • Ликвидатор, в обязательном порядке, осуществляет публикации о ликвидации компании в СМИ («Вестник государственной регистрации»). Это необходимо для того, чтобы оповестить всех партнеров и кредиторов о том, что началась процедура ликвидации компании. После такой публикации у кредиторов есть 2 месяца, чтобы предъявить претензии.

  • Если штате компании имеются сотрудники, Ликвидатор обязан оповестить их, о том, что начался процесс ликвидации, т.к. данный процесс несет за собой увольнение всех сотрудников.

  • Законодателем на ликвидатора также возложена обязанность по разработке плана ликвидации.

  • Также на ликвидаторе лежит обязанность по проведению инвентаризации всех материальных остатков, а также финансовых задолженностей. Сюда, помимо прочего, относится организация действий по ликвидации задолженностей (погашение/взыскание).

  • Если денежных средств у компании недостаточно, для того, чтобы выплатить все задолженности, то необходимо заняться оформлением и подачей заявления в Арбитражный суд РФ, о признании общества с ограниченной ответственностью, банкротом.

  • Ещё одним обязательством ликвидатора считается составление ликвидационного баланса предприятия. Сначала промежуточного, а после и окончательного. Данные сведения необходимо своевременно предоставлять в налоговые органы.

  • Ну и, наконец, необходимо оплатить государственную пошлину в размере 800 рублей и получить на руки свидетельство о прекращении существования общества с ограниченной ответственностью.


Приведенный выше список действий является лишь неполным (наиболее общим) перечнем обязательств, возлагаемых на плечи Ликвидатора компании.


Ознакомившись со столь массивным перечнем обязательств, совершенно закономерно обратимся к теме персональной ответственности Ликвидатора. Так мы постепенно подошли к основному вопросу, который занимает умы большинства предпринимателей, стоящих на пороге ликвидации – «чем же рискует ликвидатор?» и «Стоит ли уделять особое внимание юридическим нюансам и едва заметным деталям Ликвидации, или же «похороны» компании могут пройти, что называется «по накатанной»?».



Обратимся к нормам Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)», в частности статье 10, из текста которой можно заключить, что в случае, если организация приобретает признаки неплатежеспособности, ликвидатор, обязан оповестить об этом суд в десятидневный срок. Если данная обязанность ликвидатором не выполняется, то данное лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности по вновь возникшим долгам компании.Учитывая специфику ситуации, в которой бывший руководитель или иное лицо приобретает статус Ликвидатора, не трудно сделать вывод о том, что пресловутые «признаки неплатежеспособности» - будут ходить «по пятам» за Ликвидатором вплоть до самого момента завершения официальной процедуры ликвидации, а с ними рядом постоянно будет появляться, леденящая душу любого руководителя, тень субсидиарной ответственности.



Следующее обращение к нормам закона приводит нас к положениям статьи 195 Уголовного Кодекса Российской Федерации из которых следует то, что за сокрытие любых сведений об имуществе, его размерах, местонахождении, или иной информации о данном имуществе, а также при сокрытии, фальсификации, бухгалтерских или иных документов, которые отражают деятельность данного предприятия и т.д., Ликвидатор может быть наказан не только большим штрафом, но и в некоторых случаях, реальным сроком лишения свободы.



В связи со спецификой рассматриваемой темы, так же хотелось бы обратиться к весьма интересной судебной практике, а именно к Определению Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 27 мая 2015 года №310-ЭС14-8980 по делу №А64-6348/2013. Интересно настоящее Определение прежде всего тем, что Верховный Суд в нем прямо указывает на возможность привлечения Ликвидатора к ответственности уже после завершения всех предписанных процедур, официальной добровольной ликвидации организации и исключения её из ЕГРЮЛ. Подобная позиция Верховного Суда Российской Федерации, помимо всего прочего, указывает на возможность применения норм Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» к должнику, в отношении которого дело о несостоятельности не возбуждалось, и более того персонально в отношении лиц, уполномоченных на совершение определенных действий в рамках ликвидации организаций-должников.



Подводя итог вышесказанному, а так же анализируя правоприменительную практику можно сделать однозначный вывод о том, что процедура добровольной ликвидации – являясь наиболее предпочтительным и безболезненным механизмом завершения деятельности любой организации, представляет собой сложный юридический алгоритм действий, совершение которых может быть безопасно (для всех участников) и результативно - лишь при условии индивидуального, грамотного, системного подхода к каждому из этапов ликвидации, а так же своевременной юридической оценке и прогнозированию персональных рисков каждого из участников.




По вопросам ликвидации бизнеса Вы всегда можете обратиться в Группу юридических компаний "Соколов и партнеры", записавшись на прием по тел.8-800-500-07-69




Читать дальше

Юридическая значимость электронных средств коммуникации в трудовых правоотношениях

Александр Герсонский, pravo48@mail.ru

юрист ООО "Юридическая областная служба"


В современном мире все большую значимость получает роль интернета, электронных ресурсов и социальных сетей как средства коммуникации. Бумажные письма, факсы и телеграммы отживают свой век. Новые технологии захватывают все большие аспекты нашей жизни. На этом фоне меняются и трудовые отношения. Широко распространяется дистанционная /удаленная работа, т.н. фриланс - работа на дому, без привязки к рабочему месту. Все больше профессий требуют создания сложных коммуникационных систем, приходящих на смену архаичным. В компании переписка руководства с работниками часто ведется в электронном виде или через СМС-сообщения, на многих предприятиях внедряются различные SRM-системы. Зачастую работодатель не задумывается о последствиях такой коммуникации, но только до тех пор пока у него не возникает спор с работником. Если дело доходит до суда неудобная переписка по скайпу или по электронной почте может сыграть ключевую роль для разрешения спора.


В каких случаях суды примут такие сообщения в качестве доказательства фактов, имеющих значение для разрешения трудовых споров, а в каких посчитают их не имеющими юридическую силу?Это вопрос, который волнует многих предпринимателей.


До недавнего времени суды с недоверием относились к подобной переписке, как в рамках трудового спора, так и в экономических спорах между контрагентами. В настоящее время, суды все больше склоняются к допустимости подобных доказательств. По крайней мере они готовы их рассматривать в совокупности с другими более существенными обстоятельствами дела. Как показывает анализ судебной практики последних лет, суды при разрешении спора порой исследуют в том числе и электронную переписку (апелляционные определения Московского городского суда от 08.09.2014 по делу № 33-18597, Верховного суда Республики Татарстан от 01.06.2015 по делу № 33-7315/2015 и др.).

Однако, многие суды все же не признают электронную переписку допустимым доказательством по делу до тех пор, пока не получат доказательств того, что в ней участвовали именно те лица, от имени которых отправлялись электронные письма (Апелляционное определение Омского областного суда от 27.05.2015 по делу № 33-3251/2015), что на наш взгляд является более правильной позицией.

Самая главная характеристика любого доказательства это достоверность содержащихся в них данных. По общему правилу помимо идентификации, т.е. подтверждения правдивости сведений, важна и аутентификация - подтверждение авторства документа.

При использовании электронной переписки возникает сложность в установлении подлинности того лица, от которого исходит сообщение. Достоверность сведений может быть поставлена под сомнение. Именно поэтому, суды должны требовать подтверждение отправителя и получателя электронного сообщения.  Решая эту проблему, законодатель вводит обязанность использования электронной подписи в ряде случаев при осуществлении гражданских, трудовых и иных правоотношений.

Так, в трудовых отношениях с дистанционным работником, предусмотрена прямая обязанность осуществления электронной переписки посредством усиленной квалифицированной электронной подписи (ст. 312.1 ТК РФ).

С 2017 года появилась возможность подачи электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписи в суды, как общей юрисдикции, так и Арбитраж, в ФНС, ФССП и ряд других государственных учреждений. Широко распространена практика электронных торгов с использованием квалифицированной электронной подписи, в том числе и в отношении госзакупок. Электронная подпись используется и в деловом обороте при подписании контрактов на расстоянии.


Но сперва давайте разберем, что же такое «электронная подпись» и в каких случая ее нужно использовать?

Понятие электронной подписи дано в Федеральном законе «Об электронной подписи» от 06.04.2011 N 63-ФЗ и определяется как «информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию». Иными словами электронная подпись – это средство аутентификации отправителя электронного документа.

В указанном федеральном законе различают несколько видов электронной подписи:


  1. Простая электронная подпись;

  2. Усиленная электронная подпись, которая в свою очередь может быть:


а) квалифицированной электронной подписью;

б) неквалифицированной электронной подписью.


Не будем сильно вдаваться в подробности, скажем лишь, что усиленная неквалифицированная электронная подпись – это та подпись, которая получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи; а усиленная квалифицированная электронная подпись отличается тем, что ключ проверки данной подписи указан в соответствующем квалифицированном сертификате. Усиленные электронные подписи могут выдавать лишь аккредитованным удостоверяющих центров, в отличии от простой электронной подписи.


Касаемо адреса электронной почты законодатель не дает четких разъяснений. Но по нашему мнению, под понятие «простая электронная подпись», данное законодателем вполне подпадает и адрес электронной почты. И вот почему:

В соответствии со ст. 5 ФЗ «Об электронной подписи» от 06.04.2011 N 63-ФЗ «простой электронной подписью является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом».

Далее обратимся к статье девятой того же Закона: «электронный документ считается подписанным простой электронной подписью при выполнении в том числе одного из следующих условий:

1) простая электронная подпись содержится в самом электронном документе;

2) ключ простой электронной подписи применяется в соответствии с правилами, установленными оператором информационной системы, с использованием которой осуществляются создание и (или) отправка электронного документа, и в созданном и (или) отправленном электронном документе содержится информация, указывающая на лицо, от имени которого был создан и (или) отправлен электронный документ».


Ключом электронной подписи, применительно к электронным почтовым ящикам может являться пароль, который вводится при входе в аккаунт. Соответственно, если в сообщении указана информация об отправителе такое сообщение можно признать юридически значимым. Однако тут есть один очень существенный нюанс!


В деловом обороте, стороны активно используют адрес электронной почты как средство аутентификации. Но исходя из специфики регистрации аккаунта электронного почтового ящика, стороны договорных правоотношений должны иметь особую договоренность о том, что адреса электронной почты признаются их простыми подписями, достаточными для аутентификации отправителя, и все документы и сообщения, направляемые с такой электронной подписью, имеют юридическую силу. Если же стороны не договорятся об использовании электронной связи и не обеспечат секретность своего пароля от электронной почты, то какой либо обмен документами и сообщениями по электронной почте не может быть признан судом в качестве доказательств по делу.

Такой вывод подтверждается и многочисленной судебной практикой. Так, судами не принимается в качестве доказательств по делу электронная переписка, если установлено, что стороны правоотношений не определили в качестве допустимых для передачи какой-либо информации такой способ ее обмена, а также если невозможно установить принадлежность адреса той или иной стороне по делу (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 мая 2013 г. по делу N А40-102005/12-57-977, Письме Верховного Арбитражного Суда от 25 мая 2004 г. N С1-7/УП-600). В последнем, к слову, прямо разъяснено, что стороны могут предусмотреть совершение сделок в «электронной форме», то есть использование электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи.

Кроме того, судебная практика складывается утверждая принцип: принадлежность стороне спора адреса электронной почты не удостоверяет содержание электронной переписки сторон, если такое содержание не было зафиксировано надлежащим образом, позволяющим достоверно установить, что имел место обмен конкретными представленными стороной сообщениями (см. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2013 г. по делу N А56-74372/2012).



Как же быть непосредственно работодателю, если он планирует вести переписку с будущим работником в электронном виде?



Особенности внутренней организации трудовых и корпоративных правоотношений, с отсылкой на трудовое, гражданское законодательства РФ складываются таким образом, что в организации порядок электронной переписки, как способ коммуникации с работником должен закрепляется в локальном нормативном акте, либо в трудовом договоре. Стороны трудовых правоотношений тем самым договариваются о том, что переписка между работодателем и работником приравнивается к обмену документами на бумажных носителях.

При этом следует помнить, что использование электронной переписки это право, но не обязанность работодателя. В отсутствие договоренности, коммуникация между работником и работодателем осуществляется способами установленными законом. Как правило это письменная переписка, позволяющая достоверно установить что то или иное юридически значимое сообщение исходит от лица его направившего.Регламентация внутренней электронной переписки локальным нормативным актом, закрепления такого положения в трудовом договоре или в отдельном соглашении между работником и работодателем придает электронной переписке юридическую силу. Такой вывод можно сделать применив аналогию с нормами гражданского законодательства РФ, которые обязывают стороны определить такой способ коммуникации в договоре или соглашении. При не согласовании возможности ведения переписки и передачи документом в электронном виде, стороны лишаются право ссылаться на такую переписку как доказательство в суде.

Однако следует учесть, что в случае, если электронная переписка не была предусмотрена договором или соглашением, она может быть признана сложившейся практикой взаимоотношений сторон. Такая судебная практика тоже (Решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08 февраля 2012 по делу № А07-16645/2011). Если в суде будет установлено, что практика взаимоотношений сторон складывалась таким образом, что стороны принимали письма по электронной почте, направленные с определенных IP-адресов, как исходящие от уполномоченных лиц, суд может принять электронную переписку к рассмотрению.



Также следует учесть, что индивидуальные акты, к примеру, приказы работодателя, направлять сотрудникам по электронной почте нельзя. Ряд норм Трудового кодекса РФ (ч. 2 ст. 68, ч. 2 ст. 84.1, ч. 6 ст. 193) содержат требования об ознакомлении с кадровыми документами под подпись. Исключение, как уже было сказано, сделано только для дистанционных работников, но опять же только с использованием квалифицированной электронной подписи (ст. 312.1 ТК РФ).



Подводя итог всему вышесказанному отметим следующее: если работодатель установил возможность ведения электронной переписки с работником, то в трудовом договоре нужно указать конкретные способы связи, а также адреса электронной почты работника и его руководителя или номера их мобильных телефонов, по которым будет осуществляться связь. В противном случае, такая переписка может быть проигнорирована судом.



Читать дальше

Защита интересов арендатора при аренде нежилого помещения

Юрист ООО "Юридическая областная служба"

Александр Сергеевич Герсонский

pravo48@mail.ru
8-800-500-07-69


В бизнесе - не редкость потребность субъекта коммерческой деятельности в аренде нежилого помещения, будь то офис или помещения для торговли. Зачастую предприниматель сталкивается с различными проблемами, сопровождающими арендные отношения.


Практика выделяет множество «подводных камней», «всплывающих» после заключения договора, который скрыто или прямо не отвечает интересам Арендатора– это и невозможность последнего в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, и необоснованное повышения арендной платы, невозможность размещения рекламы без согласования с собственников, проведения перепланировки по своему желанию, различного рода ограничения и санкции. Нередки и  ситуации, когда Арендатора буквально без предупреждения выкидывают из арендуемого помещения. 


Этим и другим проблемам посвящена настоящая статья.


Как максимально подстраховаться на стадии заключения договора аренды (субаренды),

чтобы избежать подобных ситуаций?


При аренде нежилого помещения, будущему арендатору следует обратить свое пристальное внимание как на подписываемый договор аренды, так и на самого арендодателя.


  • Проверка арендодателя.

Перед заключением договора аренды необходимо осуществить комплекс действий, направленных на проверку контрагента. Это необходимо не только для безопасности совершаемой сделки, но и для предупреждения возможных неблагоприятных налоговых последствий, которые могут наступить в случае, если Ваш контрагент окажется включенным в реестр ненадежных налогоплательщиков.


О том, как осуществить проверку контрагента мы уже подробно разговаривали ранее (http://sokolaw.ru/articles/319721 ).


Напомню, что для проверки контрагента требуется запросить ряд документов, подтверждающих его фактическую деятельность и реальную возможность исполнить условия договора. Применяя данную рекомендацию к арендным правоотношениям следует уточнить, какие именно документы необходимо запрашивать у арендатора:


  1. Заверенные копии Свидетельства о государственной регистрации (с 2017 года данное свидетельство не выдается), Свидетельства о постановке на налоговый учет;

  2. Выписка из ЕГРЮЛ (либо ЕГРИП, если арендодатель является индивидуальным предпринимателем);

  3. Копия протокола общего собрания участников (акционеров) или решения единственного участника (акционера) контрагента о назначении на должность директора и приказ о назначении руководителя (для юр.лиц);

  4. Копия доверенности на подписанта, если договор подписывает иное лицо;

  5. Справка из банка о банковских реквизитах контрагента;

  6. Копия паспорта (если арендодатель является индивидуальным предпринимателем, если физ.лицо - копия паспорта и СНИЛС);

  7. При отсутствии печати у контрагента - письмо, подтверждающее ведение им деятельности без печати;

  8. Документы, подтверждающие право передачи помещения в аренду/субаренду (Свидетельство на право собственности, либо первичный договор аренды с согласием арендатора на передачу помещения в субаренду!)

  9. Документы БТИ (технический или кадастровый паспорт с экспликацией или поэтажным планом, на котором отмечено помещение предоставляемое в аренду).


Первым делом необходимо проверить право арендодателя на владение, пользование либо распоряжение помещением и выяснить наличие каких-либо ограничений в отношении помещения(например, имущество находится в залоге либо под арестом). Если собственник и арендодатель по договору не совпадают, следует выяснить, на каком именно основании арендодатель осуществляет распоряжение имуществом. В этом случае, у арендодателя должно быть письменное согласие на передачу помещения в аренду / субаренду.

Также стоит проверить и полномочия непосредственно подписанта. Если арендодатель юридическое лицо, договор должен быть пописан либо исполнительным органом, действующем на основании Устава без доверенности (директор, ген.директор и тд.), либо уполномоченным представителем - лицом, имеющим соответствующие полномочия на основании доверенности (при отсутствии такой доверенности договор может быт признан недействительным).


Кроме того, рекомендуется осуществить дополнительную проверку контрагента путем направления запроса в различные госучреждения.Так, рекомендуется самостоятельно запросить выписку из ЕГРЮЛ/ ЕГРИП в отношении арендодателя. Не будет лишним «пробить» арендодателя на сайтах Судов общей юрисдикции, сайте Арбитражного суда, ФССП России, и тд. В случае выявления факта претензий к контрагенту, либо его имуществу со стороны третьих лиц напрашивается вывод о его недобросовестности при осуществлении своей хозяйственной деятельности.


Рекомендуется также запросить выписку из ЕГРП в отношении арендуемого имущества. Данная выписка может быть запрошена в электронном виде на сайте Росреестра.



Проверка договора аренды.

Непосредственно при согласовании договора аренды, в первую очередь, следует обратить внимание на такие условия договора, как дата и место заключения договора, предмет аренды, срок, цена договора, реквизиты сторон. Если договором не будут определены все существенные условия, договор может быть признан незаключенным. Кроме того, неудобные условии договора, в дальнейшем могут вылиться в существенные проблемы для Арендатора. Предлагаю по порядку разобрать те моменты, на которые стоит обращать внимание при подписании договора.



1. Объект аренды

Особое внимание следует уделить предмету договора аренды, являющемуся существенным условием договора. В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. Если таких данных в договоре нет, или предмет договора недостаточно конкретизирован договор аренды может быть признан незаключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ).

Как правило, объект аренды может быть идентифицирован следующими признаками:
— адрес местоположения объекта аренды, этаж;

— наименование объекта аренды (нежилое помещение, часть нежилого помещения и тд);

— инвентарный номер;

— функциональное назначение (нежилое — производственное, складское, торговое, административное и тд);

— площадь помещения (общая и передаваемая в аренду).

Кроме того, п. 3 ст. 26 Закона N 122-ФЗ указывает, что в случае сдачи в аренду здания, сооружения, помещений в них или части помещений, к договору аренды недвижимого имущества, представляемому на государственную регистрацию прав, прилагаются кадастровые паспорта соответственно здания, сооружения и помещения с указанием размера арендуемой площади. Мы же рекомендуем, к любому договору аренды прилагать как минимум план помещения, либо поэтажный план здания с отмеченным помещением, передаваемым в аренду.


Особенно внимательно следует отнестись к договорам аренды нестационарных объектов (павильоны, киоски, торговые палатки и т.д.), как правило, предмет договора в таких правоотношениях не имеет надлежащей идентификации – зачастую встречаются такие размытые формулировки как «павильон на остановке», «киоск на пересечении улиц» и так далее. При таких формулировках есть риск признания договора недействительным.


Рекомендуется при аренде нестационарных объектов прописывать максимально подробный адрес, с указанием на ориентиры месторасположения; к договору надлежит прикладывать план земельного участка с отметкой о месте расположения объекта и фото-привязку. Кроме того, необходимо также в обязательном порядке запрашивать все имеющиеся правоустанавливающие документы на нестационарный объект, будь-то договор купли-продажи, дарения, первичной аренды; требовать подтверждения разрешения от муниципальных (городских) властей на установку, ввод в эксплуатацию нестационарного объекта, включения его в соответствующие реестры.


В случае, если объект аренды является самовольной постройкой и установлен без каких-либо разрешений, есть риск его сноса или демонтажа. Поэтому в договоре рекомендуется устанавливать меру ответственности арендодателя на этот случай.

Кроме того, в арендных правоотношениях, где право собственности на объект аренды невозможно с точностью установить, всегда имеется потенциальный риск мошенничества со стороны контрагента.


2. Арендная плата

Еще одним существенным условием договора аренды является размер арендной платы (п. 1 ст. 654 ГК РФ). При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы, договор аренды следует считать незаключенным.

Арендная плата может быть определена в виде твердой суммы, вносимой периодически или единовременно, либо в виде неденежной формы арендной платы, (например встречные услуги).


Следует также определить, входят ли коммунальные услуги в арендную плату или нет. Если в договоре конкретного указания нет, то Арендодатель имеет право предъявить счет за коммунальные услуги сверх оговоренной арендной платы. Кроме того, еще одним неожиданным увеличением аренды может стать начисления НДС (в случае, если Арендодатель является плательщиков НДС), если в договоре нет прямого указания на то, что НДС входит с состав арендной платы.


Также, дополнительные обязанности возлагаются на Арендатора, если арендодателем выступает физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае на Арендатора возлагается обязанность налогового агента в соответствии со ст. 226 НК РФ при выплате арендной платы. Арендатор обязан исчислить, удержать у налогоплательщика-арендодателя и уплатить сумму НДФЛ.


Согласно п. 3 ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. При толковании данной нормы судебная практика исходит из того, что в течение года должно оставаться неизменным условие договора, предусматривающее твердый размер арендной платы (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ N 66, Определение ВАС РФ от 31 марта 2008 г. N 399/08, Постановление ФАС Поволжского округа от 6 марта 2008 г. по делу N А49-3309/2007, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10 октября 2005 г. по делу N А79-10625/2004-СК2-9987, Постановление ФАС Московского округа от 11 ноября 2004 г. по делу N КГ-А40/10324-04). Таким образом, Арендодатель не вправе изменять размер арендной платы чаще одного раза в год. Следует учесть, что любые подобные условия в договоре являются недопустимыми. Однако для арендатора, конечно выгодно добиться условия о неизменности размера арендной платы в течение всего срока аренды.


3. Срок аренды


Нередко можно встретить ошибочное мнение, что существенным условием договора аренды нежилого помещения является также и срок договора аренды. В действительности это не так. Срок договора аренды нежилого помещения относится к числу дополнительных условий и может быть не определен сторонами. Однако, согласование срока также важно для контрагентов, так как от этого будет зависеть форма договора. Если договор заключен на срок более года, он требует обязательной государственной регистрации. Соответственно при отсутствии такой регистрации, договор считается незаключенным.


Процедура государственной регистрации договоров аренды регламентируется Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", Правилами ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 1998 г. N 219 и иными документами.


Для арендатора есть свои плюсы в заключении договора на срок более года. Положительными моментами будет то, что сам факт одобрения данной сделки со стороны государственного органа исключает многие потенциальные риски связанные с заключением договора (например, заключение договора с неуполномоченным лицом), также длительный срок аренды дает некоторую гарантию стабильности данных правоотношений. Неудобством может стать то обстоятельство, что обязанность по регистрации договора, как и все расходы, связанные с такой регистрацией, как правило, возлагается на Арендатора; также госрегистрацию должны проходить все дополнения и изменения к договору.


Если срок аренды в договоре не определен, договор считается заключенным на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК РФ). При этом госрегистрация такого договора не требуется. Однако, минус неопределенного срока договор аренды в том, что каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за три месяца. Для Арендатора, нацеленного на длительную аренду, это серьезные риски.


4. Пролонгация или перезаключение договора?


Согласно п. 1 ст. 621 ГК РФ, Арендатор по истечении срока договора аренды имеет преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок (при прочих равных условиях). Однако, данная нормативная норма имеет диспозитивный характер, и соответственно договором такое право Арендатора может быть исключено.


При этом следует различать понятия. Перезаключениеподразумевает прекращения действия старого договора и заключение нового. В этом случае, Арендодатель вправе требовать пересмотра условий нового договора. В тоже время, законодатель предусмотрел иной инструмент – пролонгация договора, при которой прежний договор остается в силе, но срок его действия продлевается.


Условие об автоматической пролонгации выгодно Арендатору на том основании, что при перезаключении договора аренды на новый срок Арендатор не вправе навязывать Арендодателю условия первоначального договора аренды (как разъяснено в п. п. 31, 32 информационного письма Президиума ВАС РФ N 66, договор аренды, заключенный в соответствии с п. 1 ст. 621 ГК РФ на новый срок, является новым договором аренды; при заключении договора аренды на новый срок стороны не связаны условиями ранее действовавшего договора). В то же время пролонгация подразумевает лишь продление ранее заключенного договора без какого либо изменения его условий. Следует сказать, что такая пролонгация предусмотренная по умолчанию. В соответствии с п. 2 ст. 621 ГК РФ, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок. Поэтому, если в договоре нет специальных оговорок действуют общие правила ст. 621 ГК РФ. Однако продление договора на неопределенный срок, как мы уже разбирали выше, не выгодно Арендатору.

Поэтому, в интересах Арендатора заключать договор аренды на срок 11 месяцев (что бы избежать госрегистрации) с последующей автоматической пролонгацией договора на тех же условиях и на тот же срок.


Наиболее оптимальной будет такая оговорка в договоре:

«Если ни одна из сторон настоящего Договора в срок за 30 (тридцать) календарных дней до истечения срока действия настоящего Договора не заявит о своем намерении его расторгнуть, настоящий Договор автоматически продлевается на тот же срок (11 месяцев) и на тех же условиях».


При продлении договора аренды, заключенного на срок менее года, на такой же срок договор также не подлежит государственной регистрации.



5. Прием помещения.


Не менее важен при заключении договора аренды и порядок приема - передачи помещения. зачастую стороны не придают этому должного значения, что в свою очередь приносит в дальнейшем серьезные проблемы для Арендатора. Так, составляя акт приема-передачи нежилого помещения, стороны нередко ограничиваются простым указанием в акте факта передачи объекта арендодателем и принятия его арендатором, что является грубой ошибкой.


В акте необходимо указывать такие данные как:

- характеристики объекта и его площадь;

- функциональное предназначение объекта и возможность его использования в предпринимательской деятельности (для определенного вида предпринимательской деятельности подходящей Арендатору);

- состояние объекта, необходимость в текущем либо капитальном ремонте объекта;

- возможность для размещения вывески либо наружной рекламы (если у арендатора имеется такая необходимость);

- состояние инженерных коммуникаций (отопление, горячее и холодное водоснабжение, газоснабжение, электротехническое оборудование и т.д.);

- показания счетчиков приборов учета;

- факт передачи принадлежностей объекта аренды (ключи, пропуска и др.);

Нередко в Акте приема-передачи используют оговорку о том, что передаваемое нежилое помещение полностью соответствует условиям договора аренды, каких-либо претензий арендатор к арендодателю не имеет. Естественно, подобная оговорка отвечает интересам Арендодателя, но не Арендатора.Арендатору мы советуем исключить такую оговорку, а если Арендодатель настаивает на ней, советуем добавлять следующее«Видимых дефектов не обнаружено». Это позволить предъявить претензию к Арендодателю в случае обнаружения скрытых дефектов в последствии.

При прекращении договора аренды нежилого помещения объект аренды должен быть возвращен арендодателю по передаточному акту с соблюдением тех же правил.


Следует помнить, что досрочное освобождение Арендатором объекта аренды (до прекращения действия договора аренды) без передачи его по передаточному акту Арендодателю не является основанием прекращения обязательства Арендатора по внесению арендной платы (см. п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ N 66).


6. Прекращение договора, расторжение или односторонний отказ от договора.


Мы уже говорили о том, что если Арендатор после истечения срока договора продолжает пользоваться имуществом, а Арендодатель не имеет возражений, договор считается возобновленным. По смыслу п. 2 ст. 621 ГК РФ, сторона договора аренды, намеревающаяся прекратить договор аренды по истечении установленного срока аренды (или предполагающая перезаключить его на иных условиях), должна направить соответствующее уведомление другой стороне. В противном случае договор аренды будет считаться пролонгированным (если в договоре нет прямого указания на недопустимость такой пролонгации). Но на практике больше возникает вопросов именно относительно досрочного расторжения договора.


Арендатору необходимо определиться, что для него более выгодно: гарантия длительных арендных отношений, или возможность в любое время съехать с офиса, расторгнуть договор. Законодатель исходит из того, что договор аренды нельзя досрочно расторгнуть по желанию одной из сторон. По общему правилу договор аренды расторгается по соглашению сторон, либо в случае не достижения такого соглашения в судебном порядке. Однако, существует инструмент, позволяющий Арендатору добиться прекращения договора в одностороннем порядке – это односторонний отказ от исполнения договора в порядке.


Здесь то и кроется распространенная ошибка многих договоров аренды.

Необходимо различать право на односторонний отказ от договора и право требовать расторжения договора. Если в первом случае договор расторгается во внесудебном порядке, по воле одной стороны обязательства, то во втором случае договор будет считаться расторгнутым только в случае принятия судом решения о его расторжении и после вступления в силу такого решения (п. 2 ст. 450 ГК РФ).


Зачастую, желая предусмотреть именно право на односторонний отказ от исполнения договора, стороны именуют такое право «правом на досрочное расторжение договора» или «правом на одностороннее расторжение договора» и так далее. Вызвано это, во-первых, недоверием к формулировке «отказ от исполнения договора», и в то же время, желанием прямо указать на внесудебный характер досрочного расторжения договора. В итоге, это приводит к тому, что в случае спора подобный договор будет расторгаться только в судебном порядке - на это прямо указывает судебная практика Верховного суда РФ (определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 21 августа 2015 г. N 310-ЭС15-4004, постановление Президиума ВАС РФ от 20 октября 2011 г. N 9615/11). Мы рекомендуем при согласовании условия о праве на отказ от исполнения договора использовать следующие формулировки - «право на отказ от договора», «право на отказ от исполнения обязательства» и тп.


Следует сказать, что, как и односторонний отказ от договора, так и расторжение договора судом по требованию одной из сторон, не может быть безмотивным, то есть инициатору расторжения договора потребуется доказать наличие предусмотренных законом или согласованных в договоре оснований.


Для обхода этой нормы, в договоре рекомендуется прямо указать на «односторонний внесудебный отказ от исполнения договора без объяснения причин».



Рекомендуется также согласовать и порядок возмещения произведенных улучшений помещения в случае расторжения договора. По общему правилу стоимость таких улучшений должна возмещаться арендатору, однако на практике Арендодатель зачастую предусматривает в договоре обратное.



7. Субаренда и в чем ее опасность...


В отношении договора субаренды применяются те же правила, что и в отношении договора аренды, но с некоторыми особенностями. Сторонами в таком договоре будут являться арендатор и субарендатор.

Заключая договор субаренды, необходимо учитывать, что арендатор вправе сдавать арендованное ему имущество в субаренду только с согласия арендодателя. Такое согласие может быть дано непосредственно в тексте договора аренды, либо в виде отдельного документа. Объем прав, передаваемых арендатором субарендатору по договору субаренды не может превышать объем прав, переданных арендатору арендодателем по первичному договору аренды.


Так, если арендодатель позволил арендатору осуществлять только конкретный вид деятельности в арендуемом помещении, арендатор не пожжет позволить субарендатору осуществлять какую либо иную деятельность; если договором аренды запрещено арендатору осуществлять перепланировку, он не вправе позволить ее осуществление субарендатору и так далее. Следовательно, первым делом субарендатору следует запросить у арендатора первичный договор аренды внимательно его изучить.

Кроме того, субарендатору рекомендуется осуществлять проверку не только своего непосредственного контрагента по договору субаренды, но и всех участников цепочки субарендных правоотношений (зачастую помещение может передаваться в субаренду несколько раз).


Следует помнить, что договор субаренды заключается на основании договора аренды. В случае прекращения действия договора аренды, субаренда также считается прекратившейся.



Срок договора субаренды не может быть больше срока договора аренды согласно пункту 2 ст. 615 ГК РФ. Арендатор может потребовать освобождения занимаемого помещения (Постановление ФАС Центрального округа от 16.02.2011 по делу №А23-2280/10)



Именно поэтому следует обращать внимание на срок первичного договора аренды. По тому же принципу и пролонгация договора субаренды будет недействительна, если первичный договор аренды не пролонгируется. Так, если первичный договор аренды не предусматривает автоматическую пролонгацию, а по истечению срока его действия стороны должны перезаключить (перезаключение подразумевает расторжение прежнего договора и заключение нового) договор на новый срок, то договор субаренды в таком случае не может быть пролонгирован. Он также прекращает действие и требует перезаключения на новых основаниях.



Досрочное расторжение договора аренды также влечет прекращение договора субаренды  (ст. 618 ГК РФ). В связи с этим, следует предусмотреть подобные риски еще на стадии согласований договора субаренды (например, включить в договор условие, при котором арендатор обязан заблаговременно предупреждать субарендатора о расторжении первичного договора аренды).


Также, при субаренде рекомендуется согласовывать размещение наружной рекламы не с арендатором по договору субаренды, а с собственником здания/помещения.




Читать дальше

Споры с использованием механизма международного коммерческого арбитража (практический очерк для представителей бизнеса, ориентированных на работу с иностранными партнерами)

Шелудько Артём Сергеевич

Старший юрист

Юридическая компания «Соколов и Партнеры»


СПОРЫ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ МЕХАНИЗМОВ МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО АРБИТРАЖА

(практический очерк для представителей бизнеса, ориентированных на работу с иностранными партнерами)



«Первое правило бизнеса – поступай с другим так,

как он хотел бы поступить с тобой»
Чарльз Диккенс


Нестабильность в отношениях с иностранными контрагентами может быть продиктована целым рядом причин: от банальной «нечистоплотности» зарубежного партнера до влияния глобальных негативных внешнеполитических факторов, просчитать которые на момент заключения договора просто невозможно.


Сегодня, на волне общемировой политической и экономической напряженности, а зачастую «агрессивной непредсказуемости» целого ряда игроков на внешних рынках, неуклонно растет и общее число экономических споров российского бизнеса с иностранными партнерами.


В попытке стабилизировать курс развития бизнеса многие российские компании, работающие с иностранным сегментом, все большее внимание уделяют институту международного коммерческого арбитража, активно включая механизмы арбитражного разбирательства в свои внешнеэкономические контракты.


В своей статье мы хотим поговорить о том, как именно на практике выглядят споры с использованием инструментария международного коммерческого арбитража.


С целью наибольшей актуализации информации для читателей, материал статьи изложен в формате «вопрос-ответ».Для статьи нами отобраны наиболее часто задаваемые вопросы клиентов группы юридических компаний «Соколов и Партнеры», представительство интересов которых происходило в рамках международного коммерческого арбитража.

  • При каких условиях возможно передать спор на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж?

  • В международный коммерческий арбитраж возможно обращение в тех случаях, когда сторонами спора (на этапе заключения между ними соответствующего соглашения) в текст контракта была включена соответствующая арбитражная оговорка. При этом, настоятельно рекомендуется использовать готовые тексты оговорок, публикуемые на официальных сайтах соответствующих международных коммерческих арбитражей.


Подобный совет имеет в своей основе вполне конкретное материально-правовое и практическое обоснование, так, для примера, п.1 ст. 16 Закона №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд может сам вынести постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения…; п.4 §2 Регламента Международного Коммерческого Арбитражного Суда при Торгово-Промышленной Палате Российской Федерации «Вопрос о компетенции МКАС по конкретному делу решается составом арбитража, рассматривающим спор. Состав арбитража вправе вынести отдельное постановление по вопросу о компетенции до рассмотрения спора по существу либо отразить этот вопрос в решении по существу спора»; Позиция, подтверждающая то, что использование арбитражной оговорки должно осуществляться исключительно в рамках «типовых» формулировок, не допускающих неоднозначность толкования можно отследить, например, в Решении МКАС при ТПП РФ от 05.10.2010 г. по делу №81/2010.


Примеры рекомендуемых арбитражных оговорок с официальных ресурсов международных коммерческих арбитражей:


- Для МКАС при ТПП РФ: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом».

«Any dispute, controversy or claim which may arise out of or in connection with the present contract (agreement), or the execution, breach, termination or invalidity thereof, shall be settled by the International Commercial Arbitration Court at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation in accordance with its Rules».


- Для International Centre for Dispute Resolution (ICDR): «Any controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach thereof, shall be determined by arbitration administered by the International Center for Dispute Resolution in accordance with its International Arbitration Rules».


- Для  ICC Arbitration: «All disputes arising out of or in connection with the present contract shall be finally settled under the Rules of Arbitration of the International Chamber of Commerce by one or more arbitrators appointed in accordance with the said Rules».


- Для London Court of International Arbitration (LCIA): «Any dispute arising out of or in connection with this contract, including any question regarding its existence, validity or termination, shall be referred to and finally resolved by arbitration under the LCIA Rules, which Rules are deemed to be incorporated by reference into this clause.
The number of arbitrators shall be [one/three].
The seat, or legal place, of arbitration shall be [City and/or Country].
The language to be used in the arbitral proceedings shall be ...
The governing law of the contract shall be the substantive law of …»



  • Может ли быть передан на рассмотрение международного коммерческого арбитража корпоративный спор между участниками компаний с иностранными инвестициями?

  • Однозначный ответ на поставленный вопрос дать достаточно трудно, связано это с тем, что, на сегодняшний день, имеется целый ряд взаимоисключающих положений и норм материального и процессуального права, а так же выработанной судебной практики и позиций высших судов.


Так п. 2 ст. 1 Закона №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» прямо определяет: «В международный коммерческий арбитраж могут по соглашению сторон передаваться: споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации».


Однако, несмотря на это положение закона №5338-1, о котором сказано выше, зачастую вступает в прямое противоречие с положениями ст. 33 АПК РФ, целым рядом определений КС РФ.


Связано подобное положение вещей, по нашему мнению, с тем, что в основу Закона №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» положен Типовой закон ЮНИСТРАЛ «О международном торговом арбитраже», а так же ряд международных правовых актов, затрагивающих отношения в рассматриваемой области – при подобном «заимствовании» российским законодателем не были приняты во внимание специфические особенности норм национального права. Как раз на устранение подобных правовых коллизий направлена проводимая в настоящее время в России реформа третейского законодательства.


  • «А судьи кто?»

  • Как правило, каждый конкретный международный коммерческий арбитраж имеет свой специфический регламент, содержащий в себе особенности осуществления процедуры назначения арбитров – положения этих регламентов должны, в первую очередь, стать предметом оценки сторон при выборе инстанции для включения в арбитражную оговорку.


Для примера рассмотрим положения § 17 Регламента Международного Коммерческого Арбитражного Суда при Торгово-Промышленной Палате Российской Федерации:

«1. При отсутствии соглашения сторон об ином, состав арбитража по делу формируется в соответствии с пунктами 2–9 настоящего параграфа.


2. Арбитраж формируется в составе трех арбитров, если с учетом сложности дела, цены иска (как правило, не превышающей 25 000 долларов США) и других обстоятельств Президиум МКАС не решит по своему усмотрению, что дело подлежит разрешению единоличным арбитром.


3. При формировании арбитража в составе трех арбитров истец в срок не позднее 15 дней после получения уведомления  МКАС сообщает об избранном им арбитре и запасном арбитре, если такое избрание не было осуществлено истцом ранее.


4. Если истец не изберет арбитра и запасного арбитра в срок, предусмотренный в пункте 3 настоящего параграфа, арбитра и запасного арбитра за него назначает Президиум МКАС.


5. При формировании арбитража в составе трех арбитров ответчик в срок не позднее 15 дней после получения уведомления МКАС об избрании или назначении арбитра и запасного арбитра со стороны истца сообщает об избранных им арбитре и запасном арбитре.


6. Если ответчик не изберет арбитра и запасного арбитра в срок, предусмотренный в пункте 5 настоящего параграфа, арбитра и запасного арбитра за него назначает Президиум МКАС.


7. При формировании арбитража в составе трех арбитров председатель состава арбитража и запасной председатель состава арбитража назначаются Президиумом МКАС из списка арбитров.


8. Если формируется арбитраж в составе трех арбитров, то при наличии двух или более истцов или ответчиков как истцы, так и ответчики избирают по одному арбитру и по одному запасному арбитру.

При недостижении соглашения между истцами или ответчиками арбитр и запасной арбитр назначаются Президиумом МКАС. При этом Президиум МКАС вправе осуществить назначение арбитра и запасного арбитра также и за другую сторону.


9. Если дело рассматривается единоличным арбитром, то единоличный арбитр и запасной единоличный арбитр назначаются Президиумом МКАС из списка арбитров.


10. Президиум МКАС может передать Председателю МКАС решение вопроса о назначении арбитра и запасного арбитра, в том числе председателя и запасного председателя состава арбитража, единоличного и запасного единоличного арбитра.


11. Предусмотренные Регламентом функции состава арбитража и его председателя относятся и к единоличному арбитру.»


Важно отметить, что на этапе включения в контракт арбитражной оговорки стороны могут самостоятельно детально определить процедуру назначения арбитра (арбитров) не принимая во внимание регламент инстанции арбитража, которому намерены передать спор. Кроме того, стороны могут по своему усмотрению выбрать язык производства. А так же, отличительной особенностью подобного рода отправления правосудия является то, что в состав арбитров не всегда обязательно включать людей с юридическим образованием, часто для решения сложных специфических вопросов в качестве арбитров стороны избирают специалистов узкого профиля, компетенция которых позволяет разрешить нехарактерный для национальных судов спор.

  • Сколько будет стоить сторонам рассмотрение их спора в международном коммерческом арбитраже?

  • В каждом конкретном случае (чаще всего в зависимости от общей суммы заявленных стороной требований и места рассмотрения спора) стоимость процедуры индивидуальна для каждого разбирательства. Однозначно можно заключить только то, что процедура рассмотрения спора в международном коммерческом арбитраже (в большинстве случаев) будет значительно выше, нежели стоимость разбирательства в государственных судах. Так, для передачи спора на рассмотрение международного коммерческого арбитража необходима уплата арбитражного сбора, максимального предела у этой суммы нет (в отличие от государственных судов, где имеется ограничение максимальной суммы государственной пошлины за рассмотрение споров ст. 333.21 НК РФ). Важно так же отметить, что в отношении арбитражного сбора не применяются механизмы предоставления отсрочки или рассрочки уплаты.


Кроме того, необходимо учитывать, что расходы сторон по финансированию разбирательства в международном коммерческом арбитраже буду включать ряд сопутствующих платежей для осуществления некоторых процедур, а так же стоимости услуг юристов-представителей, которая так же существенно отличается от привычной всем гонорарной практики, т.к. участие в подобных спорах, как правило, требует привлечения команды юристов-профессионалов узкого профиля.

  • Возможно ли обжаловать полученное решение?

  • При рассмотрении данного вопроса однозначно можно заключить, что природа вынесения решения в международном коммерческом арбитраже, равно как и природа его обжалования – существенным образом отличаются от тех, что мы наблюдаем в государственных судах. Связано это, в первую очередь с тем, что само разбирательство основано на добровольном соглашении сторон, а значит, априори, предполагается согласие этих сторон с вынесенным решением. Однако, к примеру, национальным законодательством Российской Федерации (п.4, ст. 233 АПК РФ) допускается подача в государственный суд ходатайства об отмене решения коммерческого арбитража. При этом, рассчитывать на то, что государственный суд начнет разбирательство дела по существу на основании подобного ходатайства – не приходится. Как правило, основанием для подобной отмены в этом случае становятся грубые процессуальные нарушения, допущенные арбитрами в ходе рассмотрения ими спора. Вторым вариантом, помимо «активного обжалования» - путем подачи ходатайства об отмене решения, является отказ от добровольного исполнения, в этом случае процессуальный противник вынужден будет обратиться в государственный суд для запуска процесса принудительного исполнения – и на этом этапе возможно будет так же в государственном суде выразить свое несогласие с принятым решением.


Подводя итог, хочется отметить, что для России активное использование институтов международного коммерческого арбитража все еще является редкостью, с этим вероятно и связана некоторая скудность во внутренней нормативно-правовой базе и «тень недоверия» к рассматриваемому механизму со стороны представителей бизнес- структур средней руки, однако глобализация экономических процессов и активное участие российских инвесторов в международных проектах, на ряду с привлечением иностранных капиталов на внутренний рынок говорит о том, что внедрение и разумное использование тех возможностей, которые сегодня дает отечественному бизнесу международный коммерческий арбитраж, способно благоприятно влиять на установление и развитие внешнеторговых связей, а значит, способствовать развитию рыночных механизмов экономики за счет появления сильных и самостоятельных участников оборота.


Читать дальше

Создание бизнеса. "Зарегистрировать нельзя отказать" - расставляем знаки препинания


Дмитрий Соколов,
к.ю.н., основатель Юридической компании "Соколов и партнеры",
ООО "Юридическая областная служба"

Есть ли сейчас административные барьеры для бизнеса?


В связи с тем, что наша (российская) экономика испытывает сегодня не самые лучшие времена, во власти периодически появляются программы ее оздоровления. В этом процессе базовая ставка делается на малый бизнес, предпринимательство, инновационные технологии.


Но каков путь в среду предпринимательства: тернист или усыпан лепестками роз?


В данной статье автор попытался подвергнуть тщательному анализу последние новшества в сфере регистрации бизнеса и пришел к неутешительному выводу.


Отсутствие административных барьеров и призыв власти занимать служащим предпринимательскую нишу является исключительно декларативным компонентом, ничего не имеющим общего с реалиями повседневной действительности. А она такова:


Для того, чтобы зарегистрировать, к примеру, общество с ограниченной ответственностью (а сейчас ООО - одна из самых распространенных форм ведения бизнеса), вам, во-первых, придется определиться с юридическим адресом. Казалось бы, в этом нет ничего сложного - офис можно снять в любом бизнес-центре...


Однако, именно здесь предпринимателя подстерегают первые рифы.


Если выбранное место уже ранее было «засвечено» - в офисном здании зарегистрировано более 50 организаций, то такой юридический адрес является адресом массовой регистрации, и, следовательно, вместо ожидаемого свидетельства о регистрации на выходе Вы, скорее всего, получите из налоговой отказ с вышеназванной формулировкой ("использование адреса массовой регистрации").


Поэтому любое офисное здание таит в себе немалые опасности, особенно если оно попало под взор налоговиков или там значительно низкая арендная плата, притягивающая так назваемые «фирмы-однодневки».


Данные термин введен в оборот именно благодаря мытарям, т.к. основная составляющая отказов сводится именно к тому, чтобы разглядеть во вновь создаваемых организациях эти «однодневки».


Поэтому помимо адреса, подозрительным может стать паспорт учредителя или директора (особенно если он выдан территориальным отделом миграционной службы другого региона), регистрация проживания таких лиц вне региона, «странный» на взгляд налоговых служащих основной вид экономической деятельности (не свойственный данной территории), множество таких видов деятельности (кодов по ОКВЭД), указанных заявителем при регистрации.


Насторожить может и то, что вы плательщик общей системы налогообложения и собираетесь в перспективе возмещать НДС.


Федеральная налоговая служба, доводя информацию приказом до нижестоящих подразделений, еще несколько лет тому назад насчитала 109 таких признаков, вызывающих подозрение.


Но признаки признаками, а немалую роль играют и методы работы налоговой службы, а они в зависимости от регионов сильно отличаются.


Есть регионы с «мягким», «умеренным налоговым климатом», а есть с «суровым». В чем основные различия?


В первых двух соблюдаются хотя бы по форме правовые процедуры и пристутствует принцип "презумпции невиновности» в налоговых правоотношениях. В рамках же налогового администрирования и контроля в регионах третьей зоны - каждый появляющийся в реестре или заявляющийся туда предприниматель воспринимается, увы, как потенциальный нарушитель, который так и думает, " как бы обмануть государство " и задача последнего, конечно же, в лице его компетентных органов, вовремя его обнаружить и "обезвредить", т.е. отправить… туда, откуда пришел, то есть в бодрые массы служащих и безаработных.


Жесткость налоговых структур здесь добавляет деятельность параллельно действующих "бригад" Трудовой инспекции, Роспотребнадзора, пожнадзора, которые любят объединяться в разного рода зарплатные, НДС-ные и прочие комиссии, которые в духе советского времени вызывают директоров «на ковер», дабы как следует «пропесочить», «застыдить», «поставить на вид», а иногда просто запугать и заставить увеличить фонд оплаты труда, воздержаться от возмещения НДС и т.д.


Конечно же, ничего коррупционного, все исключительно ради блага народного, пусть и далеко не законными способами. Видимо, время чрезвычайных комиссий еще напоминает о себе в летах и головах отдельных ответственных государственных служащих. Именно такие, забыв про Конституцию, а также прочие мелихлюндии, будучи руководителями, безответственно бросают в бой на рынки и торговые центры в рейды своих сотрудников. При том, что слово «рейд», совершенно никак нормативно не закреплено ни в одном из значимых законов нашей страны, как-то: Налоговый кодекс или Кодекс об административных правонарушениях.


Помимо рейдов, под которые пытаются тождественно запихнуть мероприятия: инвентаризацию, обследование помещений на предмет соответствия физических показателей декларируемым, финансовый анализ, которые также никак не прописаны в законах, у органов есть и другие инструменты.


Конечно, многие проверяющие знают про Закон 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", но знают и то, что его можно обойти.

Два самых известных способа:

1) написать жалобу от несуществующего лица и добиться права на внеочередную проверку,

2) включить в состав проверяющих сотрудника прокуратуры, как представителя надзорного органа, который и уполномочен рассматривать жалобы на них.


Но даже если зарегистрировавшийся бизнесмен не столкнулся с происками проверяющих или конкурентов, широко использующих административный ресурс в борьбе за сферу влияния, то в немалой степени будет удивлен предприниматель отношением к себе банка, в котором он откроет расчетный счет.


Все чаще рьяно исполняя положения Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма",  кредитные учреждения ведут себя с клиентом не на договорных нотках заключенных соглашений, а с точки зрения административного контроля, при котором уважение к клиенту, тем более - его правам, «банковской тайне»  - попросту лишаются всякого смысла.


Странные названия контрагентов, проводки со "странными" (на взгляд сотрудников банка) основаниями платежей с использованием терминов, с которыми операторы незнакомы в силу своей ограниченной специализации, приводят к тому, что в качестве превентивных мер банки сами создают проблемы клиентам еще до выезда к ним налоговой или Росфинмониторинга, так сказать, создают вам проблемы за ваши деньги или за ваш счет.


Подводя итоги, хотелось бы отметить, что правоприменительная практика на местах нуждается в скорейшем решении насущных вопросов, касающихся того, что малому и среднему бизнесу не надо создвать каких-либо преференций или особых условий. Просто нужно заставить чиновников строго соблюдать законы и любое отклонение от них считать коррупциогенным фактором, требующим детального рассмотрения со стороны суда и правоохранителей.


Иначе, перефразируя слова Жванецкого о том, что "застой с инновациями так же сочетаемы, как снотворное со слабительным", стоит отметить что власти пора определиться с тем, кем является для нее малый и средний бизнес - «кормовой базой» для уплаты частично налогов и административной ренты или "локомотивом", рычагом экономики, который способен в переломные моменты взять на себя ответственность, так же, как гражданин Минин.


От выбора власти и реализации выбранного курса на местах и зависит и ее судьба, и наша, и судьба нашего отечества и, конечно, состояние экономики страны в целом.

Читать дальше

Оспаривание сделок должника в рамках банкротства

Шелудько Артем Сергеевич

Юридическая компания «Соколов и Партнеры»




ОСПАРИВАНИЕ СДЕЛОК ДОЛЖНИКА В РАМКАХ БАНКРОТСТВА

«Кредиторы отличаются лучшей памятью, чем должники»

Бенджамин Франклин


Тема оспаривания сделок должника в рамках банкротства по праву является одной из наиболее актуальных и обсуждаемых тем, которые поднимаются участниками банкротного процесса.


Несмотря на пристальное внимание со стороны законодателей и правоприменителей, вопрос оспаривания сделок порождает огромное количество споров и «пограничных» ситуаций. Вооружившись главой III Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ и значительным объемом судебной практики и различного рода разъяснений ВАС РФ (пожалуй, самым значимым из которых является  Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности»), - участники банкротных производств активно используют этот правовой инструмент для пополнения конкурсной массы должников.


Предлагаем подробнее разобраться с этим сложным правовым механизмом и практикой его применения.


Пункт 1 статьи 61.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ определяет, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.


Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности» закрепляет, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться:

1) действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 15.11.2016 № Ф10-1379/2016 по делу № А62-5313/2014)


2) банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента); (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 04.08.2015 № Ф10-1065/2014 по делу № А23-2812/2012)

3) выплата заработной платы, в том числе премии; (Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2014 N Ф05-5359/2010 по делу N А41-33961/2009)

4) брачный договор, соглашение о разделе общего имущества супругов; (Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.08.2016 N 02АП-6185/2016 по делу N А29-2329/2012)

5) уплата налогов, сборов и таможенных платежей как самим плательщиком, так и путем списания денежных средств со счета плательщика по поручению соответствующего государственного органа; (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29.09.2015 N Ф10-3301/2015 по делу N А62-6499/13)

6) действия по исполнению судебного акта, в том числе определения об утверждении мирового соглашения; (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 25.08.2014 по делу N А14-17814/2012)

7) перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника. (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2013 по делу N А64-4746/2012)


Если конкурсные кредиторы или уполномоченные органы полагают, что их права и законные интересы нарушены мировым соглашением, утвержденным судом по другому делу в исковом процессе, в частности если такое соглашение обладает признаками, указанными в статьях 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, то на этом основании они, а также арбитражный управляющий вправе обжаловать определение об утверждении такого мирового соглашения. (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.05.2016 N Ф10-1267/2016 по делу N А36-3176/2015)


Условно сделки, которые можно оспорить в рамках банкротства должника,

можно разделить на три «самые популярные» категории:


1. Сделки, при совершении которых должник отдал явное предпочтение одному из кредиторов.Это, пожалуй, самое широко и вольно толкуемое основание для оспаривания, т.к. поведение должника в ситуации, предшествующей банкротству, часто сопряжено с принятием экстренных мер и шагов по экономической стабилизации ситуации, а большинство антикризисных стратегий предполагают совершение действий (сделок) вне рамок стандартного представления законодателя о нормальном поведении компаний в рамках экономического оборота.


2. Сделки, которые заключены для явного причинения убытков или нарушения имущественных прав кредитора. Самый яркий из возможных примеров: продажа имущества перед открытием процедуры банкротства или же безвозмездная его передача третьим лицам. Подобное основание для оспаривания применимо к сделкам должника, у которого уже присутствуют признаки банкротства.


3. Сделки с неравноценным встречным исполнением. Главный признак таких сделок: занижение рыночной стоимости имущества.


Обратиться с заявлением об оспаривании сделок должника (в соответствии со ст. 61.9 Закона о банкротстве) могут:


Арбитражный управляющий (в т.ч. внешний, финансовый или конкурсный), а также Кредиторы при условии, что общая сумма требований обратившегося кредитора к должнику составляет не менее 10% от суммы всех требований, отраженных в реестре.


Соответствующее заявление о недействительности сделки подлежит подаче в арбитражный суд по месту рассмотрения дела о банкротстве должника, государственная пошлина при подобном обращении составит 6000 (шесть тысяч) рублей.


Последствия признания сделки должника недействительной


Последствия признания сделки должника недействительной определены статьей 61.6 Закона о Банкротстве, так в пункте 1 определено:


Все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.


В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения. В последующих пунктах вышеназванной статьи определяется и уточняется механизм применения последствий недействительности для специфических случаев оспаривания.


Если сделка, признанная в порядке главы III.1 Закона о банкротстве недействительной, была исполнена должником и (или) другой стороной сделки, суд в резолютивной части определения о признании сделки недействительной также указывает на применение последствий недействительности сделки (пункт 2 статьи 167 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.6 и абзац второй пункта 6 статьи 61.8 Закона о банкротстве) независимо от того, было ли указано на это в заявлении об оспаривании сделки. (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29.11.2016 N Ф10-340/2014 по делу N А54-6256/2011)


В отношении удовлетворенного определением суда реституционного требования должника к другой стороне сделки суд выдает исполнительный лист.


В отношении же удовлетворенного определением суда денежного реституционного требования другой стороны к должнику, если сделка признана недействительной на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, суд разъясняет в определении, что упомянутое требование подлежит удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктами 2 - 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве (в том числе в случае, когда должник получил имущество по сделке после возбуждения дела о банкротстве).


Особо отметим существование категории сделок, которые нельзя оспорить как сделки с предпочтением или подозрительные сделки - это сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности.


Так что же понимать под термином «обычная хозяйственная деятельность»?


Ответ на этот вопрос можно найти в Постановлении Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", так:

под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.


К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).


При этом не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности.


На основании вышеизложенного, можно сделать ряд выводов:


  1. На сегодняшний день, механизм оспаривания сделок должника в рамках банкротства довольно часто применяется как арбитражными управляющими, так и конкурсными кредиторами. В этой связи в России уже сформировался довольно объемный «пласт» судебной практики и позиций Высших судов по рассматриваемому вопросу, что в свою очередь способствует упорядочиванию регламентирующих норм и оттачиванию практики применения данного механизма в делах о банкротстве.

  2. Искусное владение и применение кредиторами такого инструмента, как оспаривание сделок должника, безусловно, способствует удовлетворению их имущественных интересов в рамках банкротств.

  3. Важно отметить, что защита интересов должника в рамках дела о банкротстве и на этапах его подготовки к банкнотному процессу также лежит в плоскости правильности применения и понимания внутренних принципов механизма оспаривания сделок. Сторона должника в рамках банкротства, преследуя цель защиты своих интересов, должна помимо прочего учитывать риски, возникающие из оспаривания сделок.

Горячая линия по вопросам банкротства и оспаривания сделок в рамках процедуры банкротства доступна по бесплатному номеру 8-800-500-07-69 по России.
Телефон юристов в Липецке (4742) 717-038.
Телефон юристов в Воронеже: 8-900-924-07-55

Свои предложения и вопросы Вы можете присылать на адрес электронной почты pravo48@mail.ru


Читать дальше

Проблемы банкротства физических лиц: реальные пути решения проблемы или способы успокоить общество

Директор ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры",
ООО "Юридическая областная служба",
к.ю.н. Дмитрий Соколов


« Финансовая пропасть — самая глубокая из всех пропастей,

в нее можно падать всю жизнь. »

И.Ильф и Е.Петров. Золотой теленок


Поправки в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» относительно введение института банкротства физических лиц стали настоящим подарком для многих лиц, попавших в  трудные жизненные ситуации, кредитные ловушки и в целом  в финансовые пропасти.


Глава закона о банкротстве физических лиц предоставила широкие возможности и дала конкретный юридический инструментарий решений проблемы.


Однако, в рамках реализации ее действия  осталась нетронутой проблема финансирования процедуры банкротства. Если должник непосредственно обращается в арбитражный суд, то именно он несет бремя финансирования процедуры банкротства. Из чего же состоят его расходы и действительно ли так они велики.


Попробуем разобраться в этом вопросе более детально.


Во-первых, главной статьей затрат бюджета должника является необходимость оплаты госпошлины при обращении в суд. Размер госпошлины в 6 000 руб. для многих стал «красной тряпкой», отталкивающей от подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом), и потому уже с января 2017 года, благодаря народным избранникам-депутатм ГД РФ и, естественно, подписавшему их главе государству произошло существенное снижение этого сбора и далеко не в пользу бюджета.


Так, вместо 6 000 рублей заявитель должен будет оплатить лишь  300 рублей, что в 20 раз ниже ранее установленной фиксированной цены налогового сбора.


Но действительно ли в разы снизятся после 1 января 2017года затраты лиц, которые захотят распрощаться со своими долгами этим законным способом?


Считаю, что нет. И для этого есть все основания. При обращении в суд заявитель также должен представить помимо доказательства уплаты пошлины, платежку с оплатой 20 тыс. рублей на депозит суда в качестве гарантии оплаты труда финансового управляющего.


Так, если в первоначальной редакции закона в конце 2015 года эта сумма составляла 10 т.руб., то по состоянию на конец 2016-го –уже 25  т. руб. Но и это не все. Оплата вознаграждения управляющего производится за счет средств и ресурсов именно должника и если у последнего их нет, то применяются положения, гласящие о том, что кроме единовременной выплаты, управляющий имеет права и полномочия на получение вознаграждение за счет реализуемого имущества.


И если до недавнего времени этот "дисконт" составлял 2 процента от стоимости имущества, допущенного к реализации, то сегодня - 7 процентов. Рост - в 3,5 раза.


Рассмотрим практическую ситуацию.


У гражданина Б.: 1 млн руб. долга.Заявитель подал обращение в  суд о том, что у него есть все признаки банкротства, но он не потянет все текущие расходы.

Для вступления в банкротство клиенту нужно представить  следующий ряд действий и событий, из которого очевидно, что платить могут далеко не все из лиц, попавших под действие этого закона.


Итак, 25 т.р. составляет единовременное, предусмотренное законом вознаграждение финансового управляющего + на депозит суда оплачиваются возможные расходы на 20 т.р., в т.ч. на публикации. Еще столько же управляющему, как правило, нужны средства в рамках исполнения договора. Плюс дополнительное вознаграждение:  7 процентов от стоимости  имущества, на которое можно обратить взыскание. Но так как обратить взыскание зачастую не на что, а работать за 20 т.р вознаграждения по закону финансовые управляющие зачастую отказываются, а потому считают эти семь процентов от общей суммы задолженности.

Помочь разобраться в обязательных и "не очень" платежах в каждом конкретном случае помогут юристы, специализирующиеся на проуедуре банкротства физических личц в Вашем регионе.


Вы можете позвонить по тел. 8-(800) 500-07-69  и объяснить свою ситуацию, назвать город и размер долга, Вас проконсультируют юристы ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры".
А пока продолжим считать:

Чтобы грамотно составить обращение в суд и получить помощь в сборе документов, а также оставить посещение заседаний и защиту Ваших интересов для юриста, заказав услугу по  представительству в суде, должнику понадобятся дополнительные средства в размере минимум - около 30 т.р.

Итоги таковы: общие затраты на пошлины, юридическую помощь и средства на финансового управляющего составляют в среднем обойдутся должнику в 150-200 и более тыс. рублей. И это в лучшем случае.

Применительно к рассматриваемой ситуации, при задолженности в 1 млн. рублей - это около 20 процентов от суммы долга. И снижать эту планку, те же депутаты, лоббирующие интересы СРО, совершенно никак не хотят. Вот, на конкретном примере, мы рассмотрели ситуацию двойных стандартов и фактическое нежелание власти идти на встречу должникам.

И поэтому призываю не ждать милостей от природы в виде новых законопроектов, якобы облегчающих в последующем жизнь должников, а пользоваться уже сегодня существующими возможностями и инструментарием с помощью квалифицированных юристов и отстаивать свои права именно сегодня и сейчас, а не в виртуальном  мнимом будущем, которое может стать для банкротов, к сожалению, жестоким…


Читать дальше

Как проверить контрагента?



Юрист
Александр Герсонский
pravo48@mail.ru
(4742) 717-038


Ведя предпринимательскую деятельность, никто не застрахован от действий недобросовестных контрагентов. Нестабильная ситуация на рынке и кризис «подкосили» не мало компаний и индивидуальных предпринимателей, загнав их в «долговую яму».


Наибольшую опасность представляют те, кто продолжают держаться на плаву, всеми силами поддерживает репутацию и вид надежного контрагента, но в любой момент могут оказаться финансово несостоятельными и не смогут отвечать по своим обязательствам. Существуют на рынке и иные нежелательные игроки: например, фирмы однодневки, которые зачастую используют мошенники. Различного рода негативные правовые последствия и финансовые потери могут ожидать предпринимателя если его партнер переоценил свои возможности, прямо пытается его обмануть, с целью совершения мошенничества, скрывает какую либо значимую информацию и тд.


Никто не застрахован от невыполнения контрагентом своих обязательств по договору.


Чтобы отстоять свои интересы предпринимателю придется обращаться в суд, затратить свое время и понести расходы на оплату услуг представителя. Но на практике даже при серьезных вложениях, победа в суде не приносит должного результата. Контрагент может быть попросту разорен и финансово несостоятелен; может и после суда уклоняться от выполнения своих обязательств и затягивать исполнение решения суда.


Есть и иные неблагоприятные последствия. Предпринимателя, заключившего договор с недобросовестным налогоплательщиком, самого могут признать недобросовестным. Это одна из самых распространенных причин отказа в вычетах НДС и снятия расходов (т.н. налоговая выгода). Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности, и что ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом (п. 10 Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»). Добросовестным налогоплательщиком признается, тот, который предпринял все возможные меры, для проверки своего контрагента. Однако должную осмотрительность придется доказывать в судебном порядке.


Чтобы избежать подобных неблагоприятных последствий необходимо применять ряд профилактических мер, и в первую очередь "пробивать" своего контрагента на благонадежность.

Как проверить контрагента по сделке, мы рассмотрим в данной статье.


Ненадежные контрагенты нежелательны не только бизнесу, но и государству, так как зачастую они намеренно пытаются уйти от уплаты налогов. С точки зрения налогового органа, они являются недобросовестным налогоплательщиком. По этим причинам все сильнее ужесточается государственный контроль в сфере хозяйственной деятельности юридических лиц, бизнес становится все более открытым и прозрачным. Для участников делового оборота появились сразу несколько государственных сервисов помогающих проверить контрагента на благонадежность.


Налоговая инспекция при выявлении недобросовестного налогоплательщика руководствуется Постановлением № 53, о котором шла речь выше. В указанном постановлении выделяется 109 типичных признаков фирм однодневок, которыми руководствуются работники налогового контроля. При выявлении одного из подобных признаков  юридическое лицо попадает в специальный реестр недобросовестных налогоплательщиков - «Юридические лица, контролируемые в первую очередь» (ЮЛ-КПО). У Центрального Банка также существует специальная информационная база по ненадежным организациям.


Итак, какие же инструменты может использовать предприниматель для проверки своего контрагента:


1. Проверка контрагента путем запроса ряда документов, подтверждающих его фактическую деятельность и реальную возможность исполнить условия договора.

Для начала на официальном сайте ФНС России следует запросить выписку из ЕГРЮЛ. Она позволит получить основную информацию о контрагенте: его учредителях, лицах имеющих право действовать от имени организации без доверенности, месте нахождения организации, ее филиалах и обособленных подразделениях и тд. В выписке из ЕГРЮЛ также отражаются сведения о предстоящей ликвидации организации. Если Вы увидели такую информацию, разумнее будет не связывать себя с таким контрагентом договорными отношениями.


! Если выписка из ЕГРЮЛ получена от контрагента, тем не менее, рекомендую самостоятельно сверить ее данные с информацией, размещенной на официальном сайте ФНС России. Недобросовестный контрагент может подделать документ и внести недостоверные сведения.


До заключения сделки следует запросить у контрагента ряд документов: Свидетельства о государственной регистрации; Свидетельства о постановке на налоговый учет; действующий Устав организации; Справку об отсутствии задолженности. Дополнительно можно запросить сведения о штатной численности контрагента, его имущественном положении, сведения об опыте и так далее.

Если вид деятельности контрагента лицензируется, в обязательном порядке следует запросить сведения о лицензиях, допусках контрагента и его сотрудников к проведению той или ной работы. Узнать о наличии лицензии у контрагента, можно на сайте соответствующей лицензирующей организации (для каждого вида деятельности лицензирующий орган будет своим). 

Зачастую суды признают в качестве должной осмотрительности при выборе контрагента не только подтверждение факта его государственной регистрации, но подтверждение фактической деятельности контрагента и реальной возможности исполнить условия договора (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2012 г. по делу № А19-21705/2011, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2013 г. по делу № А57-20751/12).

Более того, заинтересованному лицу законом предоставлено право ознакомления с бухгалтерской документацией потенциального контрагента. В соответствии с п. 89 «Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации» (утв. приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н), годовая бухгалтерская отчетность организации является открытой для заинтересованных пользователей (банков, инвесторов, кредиторов, покупателей, поставщиков и др), которые могут ознакомиться с ней и получить ее копии с возмещением затрат на копирование, а организация должна обеспечить возможность для заинтересованных пользователей ознакомиться с бухгалтерской отчетностью.

Если контрагент уклоняется от предоставления бухгалтерской отчетности, данные сведения можно запросить в Росстате. Но сам факт уклонения от предоставления данной информации должен насторожить.


Не будет лишним запросить от контрагента и рекомендательные письма!


2. Проверка полномочий лица, подписывающего договор.

Немаловажным моментом является проверка полномочий подписанта договора. Договор становится действительным на основании подписи лица, уполномоченного на заключение договора. Наличие печати контрагента в договоре само по себе не означает совершения сделки. Таким образом, важно удостовериться, что другая сторона имеет право подписания договора. Суды нередко указывают на необходимость проверки полномочий как условия для признания налогоплательщика добросовестным.



Более того, если налогоплательщик осуществил все необходимые действия по проверке контрагента, но не удостоверился в полномочиях подписанта, это будет являться основанием для признания налогоплательщика недобросовестным (постановление ФАС МО от 11 июля 2012 г. по делу № А40-103278/11-140-436).



Перед подписанием документов следует обратить внимание на следующие моменты:

1. Является ли для контрагента совершаемая сделка крупной. Если сделка для контрагента является крупной, необходимо помимо доверенности на подписанта, затребовать Разрешение участников об одобрении крупной сделки;

2. Не истек ли срок полномочий представителя контрагента. Данный срок определен уставом организации либо доверенностью. Если срок в доверенности не указан, то согласно ст. 186 ГК РФ доверенность сохраняет силу в течение года со дня ее совершения;

3. Не ограничены ли уставом полномочия директора по заключению сделок, сумма которых превышает определенное значение. Если такое ограничение есть, то договор можно будет оспорить.

Кроме того, стоит запросить и копию паспорта подписанта. На сайте ФМС России можно проверить действительность паспортных данных.



3. Проверка контрагента с помощью сервисов ФНС России.

Мы уже рассматривали возможность запроса выписки из ЕГРЮЛ, но с целью подтверждения фактической регистрации контрагента и получения основных сведений о нем. Однако глубокий анализ данного документа позволит выявить признаки неблагонадежности партнера.

1. Если фирма зарегистрированная недавно, а позиционирует себя как опытный игрок на рынке, стоит отнестись к такому контрагенту с настороженностью.

2. Еще один признак неблагонадежного контрагента – это частая смена директора или иного исполнительного органа. Напрямую о факте смены директора в ЕГРЮЛ не указан, однако регистрация заявления по форма 14001 — это косвенный признак либо смена директора, либо смена адреса организации.

3. Если контрагент зарегистрирован в другом регионе, для предпринимателя это выльется в неудобство участия в судебном процессе в случае спора, так как по общему правилу иск подается по месту регистрации или месту нахождения ответчика (если иное не указано в договоре).

4. Стоит обратить внимание и на то, где находится офис контрагента. Если это квартира или адрес массовой регистрации – это свидетельство неблагонадежности контрагента.



На сайте ФНС России работает электронный сервис «Проверь себя и контрагента». С помощью него, имея данные ОГРН и ИНН организации, налогоплательщики могут узнать ряд сведений о контрагенте, а именно:

1. Проверить, не представлены ли контрагентом документы для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы или сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ,

2. Узнать, не принято ли в отношении контрагента решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ как недействующего предпринимателя;

3. Удостовериться, что в отношении контрагента не принято опубликованное в Вестнике государственной регистрации решение о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, о приобретении обществом с ограниченной ответственностью 20% уставного капитала другого общества и т. д;

4. Подтвердить, что в состав исполнительных органов организации-контрагента не входят дисквалифицированные лица;

5. Выяснить, не зарегистрирован ли контрагент по адресу «массовой регистрации»  и осуществляется ли с ним связь;

6. Проконтролировать отсутствие учредителя или руководителя организации в реестре лиц, отказавшихся от участия (руководства) в организации.

Так же на сайте ФНС России работает база неплательщиков налогов и «брошенных» компаний (пока в тестовом режиме). На данном сервисе можно узнать Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года.


Если по каким либо причинам у предпринимателя нет возможности воспользоваться сервисами ФНС России, всегда есть возможность отправить письменный запрос в ИФНС. Налоговый орган обязан предоставлять запрашиваемую информацию в пределах круга сведений, не признаваемых в соответствии со ст. 102 НК РФ налоговой тайной.


4. Проверка контрагента на сайтах ВАС РФ, ФССП России, ФАС России а также с помощью «Реестра сведений о банкротстве».

База решений арбитражных судов доступна на официальном сайте ВАС РФ. При помощи сервиса «Картотека арбитражных дел» любое заинтересованное лицо может ознакомиться с решениями всех инстанций вынесенных по делу с участием потенциального контрагента. С помощью указанного сервиса можно выяснить, с кем судился или судится партнер, не введена ли в отношение него процедура банкротства -наблюдение, выявить его кредиторов и дебиторов.

На сайте ФССП также в открытом доступе находится банк данных исполнительных производств. Наличие большого количества исполнительных производств, в рамках которых контрагент выступает в качестве должника, свидетельствует о его тяжелом финансовом положении.При высоком количестве кредиторов у контрагента не стоит вести с ним бизнес, так как высока вероятность наступления точки не возврата, при которой контрагент уже не сможет отвечать по своим обязательствам и «скатится» в банкротство.

Если контрагент является участником системы закупок для государственных и муниципальных нужд и зарекомендовал себя не лучшим образом, то есть вероятность, что он попал в Реестр недобросовестных поставщиков, который ведетФАС России.


Дополнительным способом проверки контрагента является Федеральный Реестр Юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности. По сравнению с «Картотекой арбитражных дел» в данном реестре можно найти больше документов о контрагенте — например информацию о том,, удовлетворены ли требования кредиторов и не привлекались ли руководители организации к ответственности.


5. Проверка контрагента в сети «Интернет».

Не будет лишним «навести справки» о контрагенте и в интернете. Для этого необходимо изучить сайт контрагента, на нем можно найти информацию о недовольных клиентах. Также отзывы о контрагенте можно найти и в различных социальных сетях, яндекс.маркете и в иных источниках. Существуют также различные «народные рейтинги контрагента» на всевозможных сайтах, специальные платные и бесплатные сервисы по проверке партнеров по бизнесу и так далее.


Стоит проверять не только по «бренду», но и по официальному названию организации, которое указано в выписке из ЕГРЮЛ (зачастую они могут не совпадать). Проверьте также и ФИО директора, учредителей. На них могут быть зарегистрированы и иные фирмы – это нежелательный знак.


Рекомендую также обращать внимание на публикации о компании-контрагенте в газетах, журналах и иных СМИ. «Местные» газеты могут стать источником полезной информации. Зачастую публикации десятилетней давности являются важных источником о контрагенте. Например, может «всплыть» информация об организации, принадлежащей тому же собственнику и «засветившиеся» в каком-то крупном скандале.



В заключение, предлагаю ряд полезных ссылок для проверки контрагента:

Сведения, внесенные в ЕГРЮЛ

http://egrul.nalog.ru/

Сведения о юрлицах и ИП, в отношении которых представлены документы для госрегистрации

http://service.nalog.ru/uwsfind.do

Сообщения юридических лиц, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации»

http://www.vestnik-gosreg.ru/publ/vgr/

Сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации», о принятых решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ

http://www.vestnik-gosreg.ru/publ/fz83/

Отсутствие контрагента в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков)

http://rnp.fas.gov.ru/

Действительность паспортных данных руководства контрагента

http://services.fms.gov.ru/fms-site-web/info-service.htm?sid=2000

Отсутствие руководителей контрагента в реестре лиц, отказавшихся в суде от участия (руководства) в организации или в отношении которых данный факт установлен (подтвержден) в судебном порядке

http://service.nalog.ru/svl.do

Не дисквалифицировано ли лицо, входящее в состав исполнительных органов контрагента и намеревающееся подписать документы по сделке

http://service.nalog.ru/disfind.do

Не числится ли контрагент по адресу массовой регистрации

http://service.nalog.ru/addrfind.do

Не указан ли контрагент в базе юрлиц, связь с которыми по указанному в ЕГРЮЛ адресу отсутствует

http://service.nalog.ru/baddr.do








Читать дальше

Как добиться исполнения решения суда без помощи судебных приставов

Александр Герсонский,

юрист ООО "Юридическая областная служба"

г.Липецк


С момента, когда заканчивается судебное разбирательство и истец получает на руки исполнительный лист, его правовой статус меняется. Из истца он превращается во взыскателя. Но на этом долгий спор с должником не заканчивается. Взыскателю предстоит не менее долгая и трудная работа по реализации своего права требования – то есть процедура принудительного взыскания задолженности, которую должен осуществлять специальный институт судебной системы – Федеральная служба судебных приставов (ФССП).


В исполнительном производстве взыскатель является ущемленной стороной. Добросовестный должник, признавая свою задолженность как правило готов ее погасить либо еще на стадии досудебного урегулирования, либо уже после вынесения решения суда, тем самым признавая и исполняя предписание закона добровольно и своевременно. Те правоотношения сторон, которые «дошли» до судебных приставов, как правило имеют в своем субъектном составе недобросовестную, а порой и злонамеренную, сторону, уклоняющуюся от своих обязательств.


Согласно ст. 36 ФЗ №229 «Об исполнительном производстве» содержащиеся в исполнительном документе требования должны быть исполнены судебным приставом-исполнителем в двухмесячный срок со дня возбуждения исполнительного производства. Однако на практике в эти сроки исполняется не более 30% исполнительных производств. Основные причины это бездействие судебного пристава-исполнителя и отсутствие имущества, подлежащего взысканию у должника.


Затягивание сроков в исполнительном производстве – это основная опасность для взыскателя. На стадии принудительного взыскания время работает на должника и против взыскателя.


Чем дольше тянется бездействие судебного пристава-исполнителя,

тем больше шансов у недобросовестного должника скрыть свое имущество, продать или переписать на родственника.


Кроме того, должник может иметь несколько задолженностей, в результате чего есть риск возникновения конкуренции между взыскателями и частичной либо полной невозможности взыскания; должник может сменить адрес проживания, в конце концов он может умереть.


Если должник - юридическое лицо есть большой риск прекращения им своей хозяйственной деятельности. Из-за затягивания исполнительного производства он может успеть скрыть или уничтожить бухгалтерскую документацию и иные документы, отражающие его хозяйственную деятельность, принять иные действия для воспрепятствования взыскания.


Кроме того не стоит не учитывать и тот фактор, что заработные платы судебных приставов-исполнителей очень малы, а нагрузка крайне высока. Поэтому, даже в отсутствие коррупционных намерений, судебный пристав-исполнитель стремится к уменьшению нагрузки.


Что бы минимизировать риски, взыскателю необходимо предпринять комплекс самостоятельных мер, направленных на реализацию своего права требования и защиты своих имущественных интересов. Вы вправе самостоятельно, без помощи судебных приставов, взыскать отсуженную исковую сумму.


Какие же инструменты взыскатель вправе задействовать самостоятельно?


1. Направление запроса в налоговый орган о получении сведений об имуществе должника. В силу ст. 69 ФЗ №229 «Об исполнительном производстве» взыскатель имеет право на получение информации об имуществе должника, включая счета в банках и других кредитных организациях в налоговом. При наличии у взыскателя исполнительного листа, налоговый орган обязан в течении 7 (рабочих) дней предоставить информацию о счетах и имуществе должника.


2. Направления исполнительного документа для принудительного исполнения работодателю должника. Такая возможность предусмотрена ст. 9 ФЗ «Об исполнительном производстве». В силу закона взыскатель вправе самостоятельно направить исполнительный документ о взыскании периодических платежей (например алименты, или реструктурированный долг), либо о взыскании денежных средств, не превышающих в сумме 25 тысяч рублей, непосредственно в организацию или иному лицу, выплачивающим должнику заработную плату, пенсию, стипендию и иные периодические платежи.

Предъявлять в организацию необходимо оригинал исполнительного листа. Желательно это делать нарочным способом - под роспись, либо заказным письмом с уведомлением.


3. Направления исполнительного документа для принудительного исполнения в банк должника. ФЗ №229 «Об исполнительном производстве» дает взыскателю также и право предъявить исполнительный лист для исполнения непосредственно в банк (ч. 1 ст. 8 ФЗ №229 «Об исполнительном производстве»). В этом случае, при наличии на счету должника необходимой для взыскании суммы, взыскание осуществиться намного быстрее, чем через ФССП. Важно отметить, что взыскателю не обязательно знать конкретный номер расчетного счета, достаточно просто обладать информацией в каком именно банке у должника открыт счет. Данный способ эффективен только в том случае, если должником является юридическое лицо, которое ведет финансово-хозяйственную деятельность.


Банк обращает взыскания на денежные средства в порядке, установленном ст. 70 ФЗ №229 «Об исполнительном производстве». Согласно ст. 8 Закона, банк или другое кредитное учреждение обязано в течении 3 дней перевести со счета должника на счет взыскателя сумму указанную в исполнительном листе. Однако при наличии сомнении в подлинности взыскания, банк может продлить исполнительное производство на 7 (рабочих) дней. На практике банки иногда пользуются этой возможность, что бы отсрочить исполнение.


Все эти меры, позволят взыскателю оперативно получить задолженность по исполнительному документу. Так как исключает затягивание сроков в исполнительном производстве и малоэффективный документооборот по исследованию имущественного положения должника судебным приставом-исполнителем. Однако, если все попытки взыскателя осуществить принудительное взыскание задолженности оказались безрезультатными, единственный выход – направить исполнительный лист для исполнения с ФССП.



Читать дальше

Защита интересов дольщика при банкротстве застройщика

Автор статьи: Артем Шелудько, старший юрист

ООО "Юридическая компания "Соколов и партнеры"


«Мало быть правым, надо быть правым вовремя»

Эмиль Кроткий


Не теряет с годами своей актуальности наболевший вопрос о том, как вести себя участнику долевого строительства в ситуации, когда застройщик «уходит» в банкротство. Вносятся изменения в законы, формируется судебная практика, создаются административные механизмы, призванные защитить интересы дольщиков, но «воз и ныне там», едва ли сегодня дольщик может сказать, что чувствует себя в безопасности в рамках отношений долевого участия в строительстве.


В настоящей статье мы выделим несколько вариантов (моделей) поведения дольщика в ситуации,

когда застройщик проявляет признаки грядущего банкротства или процедура банкротства уже начата.


Для начала необходимо определиться с понятийным аппаратом, с этой целью приведем формулировки, используемые законодателем. Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004 № 214-ФЗ определяет:


застройщик- юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды, на праве субаренды либо в предусмотренных Федеральным законом от 24 июля 2008 года № 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства», подпунктом 15 пункта 2 статьи 39.10 Земельного кодекса Российской Федерации случаях на праве безвозмездного пользования земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство;


объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.


Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ так же дает следующие определения:


участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование;

требование о передаче жилого помещения - требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения);


денежное требование - требование участника строительства о: возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора; возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом незаключенным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору;


объект строительства - многоквартирный дом, в отношении которого участник строительства имеет требование о передаче жилого помещения или имел данное требование до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, в том числе многоквартирный дом, строительство которого не завершено (далее - объект незавершенного строительства);

земельный участок - земельный участок, который застроен или подлежит застройке и на котором находится или должен быть построен объект строительства;


реестр требований о передаче жилых помещений - реестр, содержащий требования о передаче жилых помещений, признанные обоснованными арбитражным судом.


Важно: Банкротство - это признанная судом невозможность застройщика удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам. Необходимо помнить, что банкротом застройщик становится лишь с момента введения конкурсного производства, до введения конкурсного производства (при применении иных процедур) застройщик банкротом не является. В рамках банкротства застройщика применяются следующие процедуры: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. На практике чаще всего применяются лишь две процедуры из вышеперечисленных: наблюдение и конкурсное производство.


В соответствии со ст. 62 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом. Статьей 124 вышеупомянутого Федерального закона установлено, что принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.


Рассмотрим ситуацию, когда банкротство застройщика еще не стало свершившимся фактом, но по всем признакам «дни его сочтены». Многие юристы сходятся во мнении о том, что интересам дольщика на данном этапе наибольшим образом отвечает обращение в суд общей юрисдикции с требованием об установлении права собственности на объект недвижимости или права на долю в объекте незавершенного строительства. При этом обращение в суд общей юрисдикции с подобными требованиями дольщику необходимо предпринять до момента введения о отношении застройщика процедуры наблюдения. Принято выделять несколько правовых позиций (в зависимости от того на каком этапе строительства находится объект) на которых дольщик может обосновать свои требования:


Первый из вариантов: объект на этапе строительства – дольщику необходимо добиваться в суде признания права собственности на долю в общей долевой собственности на объект незавершенного строительства в виде, например, квартиры.


Второй вариант: объект построен, но не сдан в эксплуатацию, либо находится в высокой степени готовности, которая позволяет выделить индивидуальные признаки квартиры подлежащей передаче – дольщик может требовать у суда уже признания права собственности на квартиру, основывая свою позицию на ст. ст. 130, 218 ГК РФ, ст. ст. 15, 16, 18 ЖКРФ.


Вариант третий: объект построен, введен в эксплуатацию, но застройщик не передает квартиру дольщику - Дольщику следует, так же как и предыдущем варианте, обратиться в суд за признанием права собственности на основании ст. ст. 130, 218, 702, 729 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004 № 214-ФЗ.


Необходимо отметить, что помимо требований о признании права собственности, о которых говорилось выше, дольщик при условии нарушения застройщиком условий договора равно как и норм 214-ФЗ вправе обращаться в суд за защитой своих интересов как потребитель и взыскать с нерадивого застройщика неустойку, требовать возмещения морального вреда, и штрафа – это так же необходимо сделать до момента введения наблюдения в отношении застройщика (особенности рассмотрения подобной категории споров с застройщиком мы осветим в последующих публикациях).


Чаще бывает когда о том, что дела застройщика плохи дольщик узнает уже после того как о его банкротстве начинают говорить в СМИ, т.е. когда банкротные процедуры идут полным ходом, в таком случае единственным способом активной защиты своих интересов является включение требований о передаче квартиры в реестр требований кредиторов застройщика.


Статьей 201.6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ определено, что требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 указанного Федерального закона.


Арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.


Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений.


Определение о включении требования о передаче жилого помещения в реестр требований о передаче жилых помещений или определение об отказе во включении указанного требования в такой реестр может быть обжаловано.


Участники строительства в части требований о передаче жилых помещений имеют право участвовать в собраниях кредиторов и обладать числом голосов, определяемым исходя из суммы, уплаченной участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимости переданного застройщику имущества, а также размера убытков в виде реального ущерба, определенного в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5  Федерального закона №127-ФЗ. Участники строительства имеют право предъявлять возражения относительно требований других кредиторов.


В реестр требований о передаче жилых помещений включаются следующие сведения: сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях; размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе стоимость непереданного имущества, указанная в таком договоре); сведения о жилом помещении (в том числе о его площади), являющемся предметом договора, предусматривающего передачу жилого помещения, а также сведения, идентифицирующие объект строительства в соответствии с таким договором.


В связи с вышеуказанными формулировками Федерального закона интересно отметить следующее: часто на практике приходиться сталкиваться с весьма неоднозначными ситуациями, приведу распространенный пример:


в деле о банкротстве одного из застройщиков нашего региона перед судом встал вопрос о том как применить механизм включения требований дольщиков в реестр требований о передаче жилых помещений к лицам, которые приобрели право требования по договору цессии.Цедент (первоначальный «дольщик») заключал договор долевого участия в строительстве целого ряда помещений с застройщиком по весьма низкой цене, а потом продавал (уступал) право требования на каждое из помещений по более высокой цене – отсюда возникает закономерный вопрос «какую сумму должно учитывать при определении числа голосов такого кредитора на собрании кредиторов?» Ту сумму, которая была уплачена застройщику по договору долевого участия (что более логично и прямо установлено буквой закона) или же сумму, которая уплачена кредитором по договору цессии (что более отвечает интересам кредитора и духу закона)? Породит ли вывод суда о необходимости использования первого варианта право кредитора (цессионария) на предъявление требования к цеденту о возврате разницы между спорными суммами (ведь едва ли возможно списать неизбежные, при таком развитии событий, потери кредитора на некую алеаторность цессии)? Не приведет ли применение судом второго варианта к появлению на собрании кредиторов лиц с необоснованно «раздутым» числом голосов, не спровоцирует ли это заинтересованных лиц к созданию «искусственных» кредиторов для давления на собрание?


Сегодня единой позиции по этим и еще целому ряду вопросов у судов нет (зато есть весьма интересные и зачастую противоречивые позиции судов различных инстанций) – вот и выходит на первый план «судебное усмотрение», а оно может быть продиктовано совокупностью самых различных факторов (от политической и экономической конъюнктуры региона, до субъективного восприятия судом ситуации), что существенно затрудняет прогнозирование развития процесса и защиту интересов участников в деле о банкротстве застройщика – грубо говоря, защита интересов дольщиков в каждом конкретном случае, даже в рамках банкротства одного застройщика, требует грамотного «ручного» управления и деликатного неусыпного контроля со стороны, например юриста, осуществляющего подобное представительство.


Так же, необходимо отметить, что дольщики, имеющие на момент формирования реестров требований, решения судов о взыскании с застройщика сумм неустойки, морального вреда, штрафов и прочих сумм могут помимо включения своих имущественных требований о передаче помещений включить отдельные требования в самостоятельный реестр денежных требований кредиторов с получением голосов пропорционально сумме денежной задолженности.


Ну и конечно, пара слов о перспективах. Если с перспективами тех дольщиков-кредиторов дома которых достроены и решение их проблемы с передачей права собственности лежит исключительно в правовой плоскости – все относительно понятно, то в тех случаях когда жилой дом, не достроен, дольщики имеют возможность в качестве компенсации получить права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок для того, чтобы достроить здание что называется «своими силами». Для этого понадобится создание жилищно-строительного кооператива. Статья 201.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ определяет «правила игры» в случае избрания кредиторами подобного пути решения создавшейся проблемы. Стоит отметить, что данный способ является наиболее продуктивным и максимально должен отвечать интересам кредиторов в сложившейся ситуации, однако на практике реализация механизма погашения требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства встречается не так часто, вероятно в виду сложности его реализации.



Читать дальше

Жизнь и лица компании

Видео

Контактная информация

Адрес:
ул.Желябова, 2, оф.218, Липецк, Россия(региональное отделение)
Адрес:
Московский проспект, 53, оф.1002 (10 этаж), Воронеж, Россия(региональное отделение)

Мы в социальных сетях